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為愛朗讀，法實證主義和自然法主義之爭作者: greatshiau (百P)----轉至台大ptt2看完了為愛朗讀,沉浸在劇情裡,一方面不忍女主角的遭遇,一方面卻想起了法律問題本書的作者徐林克(Bernhard Schlink)是德國的法學教授,似乎有意無意的把在法理學爭論有百年之久的問題放入了小說之中,也就是一個大哉問的問題,惡法到底是不是法?就如我們在影片中看到的,漢娜垂死掙扎的抗辯就是主張他當時是依法律行事,問題是漢娜所主張的"法律",尤其是納粹所制定迫害猶當鋪太人的法律,到底是不是法律?如果是,則漢娜無罪,依我國刑法第21條第一項,依法令之行為不罰(德國也有相同的規定),如果答案是否定的,則漢娜必須負起殺人之罪責,關於這個問題大致上可是分為兩派一是法實證主義,另一個是自然法主義,又稱反法實證主義,兩派隔空交火多年,甚至有幾次大辯論,但似乎都沒有結果我們就來看看依兩派的見解漢娜到底有沒有罪1.法實證主義(Legal Positivism)代表人物:漢斯凱爾森(Hans Kelsen),哈特(H. L. A. Hart)此派的主張主要是提烤肉食材出"分離命題"(the Separation Thesis)即為法律和道德是完全分開的,法律並不當然包含道德一個不正義的法律仍然還是法律此派認為法律的要件有兩個1.社會的實效性(人民是否遵從)2.權威的制定性(是否為有權機關制定,譬如國會)漢斯凱爾森說了代表此派的一句名言:Thus, the content of thelaw can be anything whatsoever.依此派的主張漢娜無罪,因為漢娜所依照的法律在當時是有效的(誰敢違抗?)並且是經過國會通過(儘管遭納粹把時),因此漢娜阻卻違法,可以跟酒店打工麥克逍遙去了~2.自然法主義(natural law theory),又稱反法實證主義代表人物:拉德布魯赫(Gustav Radbruch),德沃金(Ronald Dworkin)阿列克西(Robert Alexy)此派提出聯結命題(the Connection Thesis),也就是法律的概念或法效力的判斷標準必然包含內容正當性(道德或正義)的要素也就是說法律的要件除了法實證主義所說的二要素之外,還包含道德這個要素此派的代表人物拉德布魯赫說出此派的名言:Extremes Unrecht ist kein Recht意思就是The extremely 支票貼現unjust law is not law at all尤其德國法學家拉德布魯赫在二戰後提出了"拉德布魯赫公式"(Die Radbruchsche Formel)拉德布魯赫公式有三個步驟判斷此法律是否為法律:1.實證法的法安定性基本上優先於合正義性,實質內容不正義的實證法基本上仍具有法效力2.當實證法違反正義達到了不可忍受的程度時，此一實證法就失去了法效力3.若制定實證法時有意地違反正義的核心─即平等─時,此一實證法就不再只是"內容不正確的法律",而是根本喪失了法律的性質。支票借款此公式在二次大戰後被德國法院廣泛的使用,漢娜就是被這個公式掃到也就是說納粹所制定的法律不義到無法忍受,以至於它不是法律但是此公式在操作上是有問題的,譬如1.何謂"極端的不正義"?2.拉德布魯赫公式掩蓋了溯及既往處罰的問題關於極端的不正義德渥金嘗試做了以下的定義:1.每個人的生命或生活都具有同等的客觀價值與重要性，國家應該平等地予以關懷2.每個人要選擇什麼樣的人生目標，如何設定他的人生計畫,以實現他心目中的美好人生,是個人自己的責任西裝外套，國家必須平等地予以尊重但是關於2的批評似乎無解,因為不管如何解釋都會朔及既往的處罰行為人以本部電影的女主角漢娜來說好了,誰知道她所依照的法律會在因為納粹垮台後因為不正義而不會被視為法律,尤其是當納粹所制定的法律為全德國人民所遵行時法實證主義者哈特就說:法官必須在「實現實質正義」(處罰依惡法行事的官員)和「禁止溯及既往處罰行為人」之間作一抉擇哈特的建議是直接制定朔及既往的法律處罰行為人(漢娜哭哭),寧做真小人不做偽君子這個租屋網法律問題其實不斷的出現,在實際上德國發生了"圍牆射殺案"守圍柏林圍牆之兩名前東德士兵W與H在1984年12月射殺一名企圖使用梯子翻越圍牆逃往西柏林的S。W，H兩人在兩德統一後以觸犯前東德刑法之殺人罪為由被起訴,而W與H主張其殺人行為係依前東德邊界法而阻卻違法東德邊界法第27條第2項第1句:為阻止依具體情況顯示為犯罪之立即施行或續行而使用槍械係屬合法德國法院也是用拉德布魯赫公式否定兩人可以阻卻違法,但是排除2人的罪責因為這兩位士太平洋房屋兵從小在東德長大,受共產黨之教育,因此欠缺期待可能性我想在這部電影如果漢娜承認她是文盲,那張紙不是她寫的,應該也可以以欠缺期待可能性來免責為愛朗讀是一部沉重但是也是一部能讓人好好思考的電影,這篇打了好久希望大家不要覺得太無聊--------------------------------------------------------------------------------------------------------------後記:我一直很欣賞台大的朋友,他們常常有些深思的文章~讓我也學習到不少的想法與觀念~或許很多租房子人覺得我實在太看得起台大的學生了~我必須坦承他們真的很優秀~很多東西值得借鏡~畢竟學海無涯,知識的浩瀚非一個人所能盡懂~但,每一次看到好文就不得不心有戚戚焉~或許我是一位無法停止學習的人~說我不務正業也行~我實在無法讓自己只是一位只懂醫學的純醫學人~多看別人的觀點與看法,來學習也是一個好方法~好文章~我欣賞有法有理的文章~
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